離岸注冊公司助力企業境外上市優勢何在

美國證券市場是全球最大也是最有影響力的資本市場。近年來,隨著盛大網絡(SNDA)、攜程(CTRP)、掌上靈通(LTON)、e龍(LONG)等紛紛在納斯達克上市,國內民營企業赴美上市的熱情與日俱增。2005年起,又先后有德信無線(CNTF)、百度(BIDU)、分眾傳媒(FMCN)、中星微(VIMC)等登陸納斯達克,而以無錫尚德太陽能電力有限公司為經營主體的“尚德控股”(STP),在短短一年的時間內,先后完成國際私募和IPO,于2005年12月14日作為中國首家非國有企業成功在紐約證券交易所上市,進一步拓展了中國企業在美上市空間,必將引導更多的國內優秀企業赴美上市融資。
 
但是,由于特定的生存條件和法律環境,中國民營企業赴美上市過程中面臨著一系列的實際問題,這些問題主要體現在海外重組過程中。如果不能很好地解決這些問題,企業赴美上市就會面臨許多困難甚至失敗。
 
為什么選擇紅籌上市和海外重組?
 
非國有企業(以下簡稱“企業”)在境外上市,一般采用海外紅籌的方式進行,即由企業的投資者(或實際控制人)在境外注冊一個為此上市目的而成立的海外控股公司(通常是在英屬維京群島、開曼群島、百慕大群島成立的稅收豁免型公司或香港公司),通過海外重組,將企業權益(包括股權或資產)的全部或實質性部分注入該公司,并以該公司為主體在海外上市。
 
紅籌上市與國內股份有限公司在境外證券市場發行股票并在境外上市(“境外發行上市”)不同。從實務的角度看,紅籌上市較境外發行上市具有更多優點。適用法律更易被各方接受因為紅籌上市的主體是海外控股公司,因此,該公司本身應適用離岸公司登記地法律,即以離岸地法律為上市主體的屬人法。而操作中通常選擇的離岸地均為原英屬殖民地(如上述4個著名離岸地),其法律原屬英美法系,與美國公司法同源,與中國法律相比,更容易被國際投資人、美國監管機構和交易所理解和接受。在上述離岸地中,開曼群島又因其完善的司法體制、穩定的法制環境、良好的公司治理標準和便利的公司運作程序被認為是最佳的海外控股公司法域,為美國上市監管機構和交易所所普遍接受。目前,中國在美國通過紅籌上市的非國有企業中,絕大部分是在開曼群島注冊成立海外控股公司并以此作為上市主體。因此,開曼群島是中國企業以紅籌方式在美國證券市場發行股票的首選。
 
對國際投資人而言,如果上市主體能夠適用同屬英美法系的離岸地法律,同時受英美法系制度下有關法院的司法管轄,將使其對投資安全性的顧慮消除,有利于企業在境外進行融資和上市。而以境外發行上市的公司來說,境外發行上市完成后,其仍屬中國法人,必須無條件地適用中國法律,特別是外商投資企業法律,由于中國外商投資等法律相對于英美公司法尚有差距,因此,對公司法律乃至中國法制的投資安全性的考慮,往往影響國際投資人對企業投資的判斷。這一點,在國際私募過程中,尤其突出。
 
審批程序更為簡單
 
自2003年初中國證監會取消對紅籌方式上市的無異議函監管后,中國企業本身通過紅籌方式在境外上市,在境內不存在審批的問題。而根據國務院《關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規定》和中國證監會《關于企業申請境外上市有關問題的通知》的要求,境外發行上市必須經過中國證監會的批準方可上市。由于中國證監會對境外發行上市的審批時間一般較長,并不易預計和把握,因此,通過紅籌方式上市,在程序更為簡單,時間可控。
 
可流通股票的范圍廣
 
在紅籌上市過程中,海外控股公司的全部股份,經美國《1933年證券法》和《1934年證券交易法》規定的合法注冊登記程序或根據美國證監會(SEC)《144規則》的規定進行有限出售,均可實現在交易所的流通。而在境外發行上市過程中,除在證券交易所上市的流通股外,其余股份一般不能在證券交易所直接上市流通。
 
股權運作方便
 
紅籌上市在實踐中最為突出的優點,當數股權運作的方便。由于股權運作全部在海外控股公司層面完成,而海外控股公司股權的運作實行授權資本制。包括發行普通股股票和各類由公司自行確定權利義務的優先股股票、轉增股本、股權轉讓、股份交換等的大量股權運作事宜,均可由公司自行處理,并可授權海外控股公司董事或董事會決定,因而具有極強的靈活性。同時,海外控股公司的注冊資本在設立時僅需認購,不需實繳,使公司資本運作的成本大大降低,特別適合資本項目項下外匯收支尚未完全放開的中國企業。
 
在海外控股公司層面上,股東和私募中外部投資人的出資及相對應的股東權利和義務,均可由各方自由協商確定,這在吸引和引進海外資本時,極具靈活性,對在企業融資過程中靈活滿足包括股東和私募投資人在內的各方的要求,具有非常重要的意義。
 
稅務豁免
 
海外控股公司最廣為人知也是最易引起爭議的,是離岸地政府對海外控股公司除收取有關注冊、年檢等費用外,不征收任何稅收,這樣,就使上市主體將來進行各類靈活的資本運作的成本大大降低。稅收的豁免,也是紅籌上市得以運作的重要原因之一。
 
海外重組是紅籌上市的基本步驟。海外重組的目的,就是要通過合法的途徑,對企業的權益進行重組,將企業的權益轉移注入海外公司,即將來的上市主體。在“尚德”上市這個案例中,就是通過成立英屬維京群島(BVI)公司—PowerSolarSystemCo.,Ltd.,并通過該BVI公司直接或間接收購了中外合資企業無錫尚德太陽能電力有限公司(無錫尚德)原有股東的全部股權,從而使該BVI公司成為實際持有“無錫尚德”100%權益的股東。此后在上市進程中,又在開曼群島成立了“尚德控股”,通過以“尚德控股”的股票與該BVI公司股東的股票進行換股,實現了“尚德控股”間接持有“無錫尚德”100%的權益,從而完成了境內企業的權益進入海外上市主體的目標。
 

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